购买私彩也是赌博

【摘要】

购买私彩也是赌博

——王朝亮诉鹤山市公安局行政赔偿案


要点提示:购买地下六合彩并非不以营利为目的、进行带有少量财物输赢的娱乐活动,相比一般的赌博行为,地下六合彩的社会危险性更大,是属于赌博的违法行为。

案例索引:

一审:江门市江海区人民法院(2015)江海法行初字第3号。

二审:江门市中级人民法院(2015)江中法行终字第98号。

一、案情

上诉人(原审原告):王朝亮。

被上诉人(原审被告):鹤山市公安局。

江门市江海区人民法院一审查明,2014年5月15日,王朝亮在鹤山市沙坪街道办云溪山庄一间废旧店铺内购买“地下六合彩”,被鹤山市公安局杰洲派出所抓获,并于当日对王朝亮予以询问,王朝亮如实陈述了自己的上述违法事实。次日,鹤山市公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条之规定,作出江公(鹤)行罚决字[2014]02652号《行政处罚决定书》,认定王朝亮在2014年5月份约有2次在鹤山市沙坪街道办云溪山庄一间废旧店铺内向谭某某投注“地下六合彩”进行赌博,决定对王朝亮处以罚款500元的行政处罚,并于当日将该《行政处罚决定书》送达给王朝亮。王朝亮于2014年6月21日缴纳了500元罚款,但未在法定期限内对该《行政处罚决定书》申请行政复议和提起行政诉讼,只于2014年10月21日向鹤山市公安局提出国家赔偿申请,要求返还罚款500元。2014年12月3日,鹤山市公安局依据《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条第三款的规定,作出鹤公赔决字[2014]00001号《国家赔偿决定书》,决定对王朝亮不予赔偿。王朝亮收到该《国家赔偿决定书》后不服,遂于2014年12月29日向原审法院提起本案行政诉讼,请求:1.依法撤销鹤公赔决字[2014]00001号《国家赔偿决定书》;2.依法判决行政罚款违法,并返还罚款500元及利息;3.给予王朝亮精神赔偿、消除影响、恢复名誉。

二、裁判

江门市江海区人民法院一审认为:本案为治安行政赔偿纠纷。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条“国家机关和国家机关工作人员行使职权,有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形,造成损害的,受害人有依法取得国家赔偿的权利”的规定,王朝亮认为鹤山市公安局对其实施的行政处罚侵犯了其合法权益,依法有权向鹤山市公安局提出国家赔偿申请。

本案的争议焦点为鹤山市公安局作出的《国家赔偿决定书》是否合法?根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条“行政机关及其工作人员在行使职权时有下列情形之一的,受害人有取得赔偿的权利:(一)违法实施罚款……”及第十三条“赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内,作出是否赔偿的决定。……决定不予赔偿的,应当自作出决定之日起十日内书面通知赔偿请求人……”的规定,赔偿义务机关在收到申请之日起两个月内作出决定,而申请人取得赔偿的法定前提条件是行政机关及其工作人员被依法确认在行使职权时有违法实施罚款的行为。本案中,王朝亮未在法定期限内对鹤山市公安局向其作出的罚款500元的行政处罚决定申请行政复议,也未提起行政诉讼,亦没有证据证明鹤山市公安局的上述行政处罚决定已经相关法定程序被确认违法。鹤山市公安局在法定期限内,根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条第三款的规定,以书面的形式向王朝亮作出《国家赔偿决定书》,决定对王朝亮不予赔偿,并未违反法律规定。故王朝亮的全部诉请均于法无据,原审法院不予支持。综上判决驳回原告王朝亮的全部诉讼请求。

宣判后,王朝亮不服,向江门市中级人民法院上诉。

江门市中级人民法院二审认为,本案为治安行政赔偿纠纷。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条“国家机关和国家机关工作人员行使职权,有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形,造成损害的,受害人有依法取得国家赔偿的权利”及第十三条“赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内,作出是否赔偿的决定。……决定不予赔偿的,应当自作出决定之日起十日内书面通知赔偿请求人……”的规定,王朝亮认为鹤山市公安局对其实施的行政处罚侵犯了其合法权益,向鹤山市公安局提出国家赔偿申请,鹤山市公安局在法定期限内作出涉案决定,程序合法。

本案的争议焦点为鹤山市公安局作出的对赔偿申请人王朝亮不予赔偿的决定是否合法?根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条“行政机关及其工作人员在行使职权时有下列情形之一的,受害人有取得赔偿的权利:(一)违法实施罚款……”的规定,申请人取得赔偿的法定前提条件是行政机关及其工作人员被依法确认在行使职权时有违法实施罚款的行为。本案中,因王朝亮投注“地下六合彩”进行赌博,鹤山市公安局对其作出罚款500元的行政处罚。该行政处罚送达后,王朝亮没有在法定期限内申请行政复议,也没有提起行政诉讼,该行政处罚决定已经发生法律效力。在上述行政处罚没有经相关法定程序被确认违法的情况下,王朝亮向鹤山市公安局申请国家赔偿依据不足,理由不成立。鹤山市公安局决定对王朝亮不予赔偿,并未违反法律规定。综上,二审判决驳回上诉,维持原判。

三、评析

1.王朝亮购买私彩的行为属于赌博行为。《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条规定:以营利为目的,为赌博提供条件的,或参与赌博赌资较大的,处5日以下拘留或者500元以下罚款;情节严重处10日以上15日以下拘留,并处500元以上3000以下元罚款。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条规定:不以营利为目的,进行带有少量财物输赢的娱乐活动,不以赌博论处。

“地下六合彩”是以香港的六合彩号码作招徕的赌博活动,即是私人作庄的私彩,“地下六合彩”的赔率是40倍。非法香港六合彩的活动在福建省一直非常盛行,现时,非法六合彩更已蔓延到广东省。相比一般的赌博行为,“地下六合彩”的社会危险性更大,其具体表现如下:1.引发社会治安问题,影响群众正常的生产生活。在买码过程中,有些庄家侵吞赌资,却无力赔偿巨额彩金,致使一些彩民采取极端行为,如绑架庄家或其家人索取彩金;或者,逼迫庄家卖房清偿债务等。有些庄家实在没有能力清偿,只有以外逃或自杀来逃避债务。致使社会治安案件、刑事案件增多,影响了社会的稳定。另外,由于大量的群众沉迷于购买“六合彩”,无心正常工作,导致工作效率降低,给国家、集体造成重大损失。2.使广大群众形成侥幸心理,败坏社会风气。地下六合彩的赔率极高,通常为40倍,由于一些彩民偶然性的买中号码,发了一笔横财,事后吹嘘经验,再加上庄家的鼓动,使广大群众认为购买六合彩不但有高回报而且风险也低,导致有越来越多的群众走入歧途。其结果只能是助长了社会上好逸恶劳的不正之风,使人们淡漠了法制观念。3.干扰了国家福利、体育彩票的正常发行。六合彩买码活动的泛滥使原先支持国家彩票事业的一些彩民转向六合彩买码活动,导致当地国家福利、体育彩票的销售额下降,进而使国家对福利事业、体育事业投资的比例加大,增加国家财政负担,影响对其他事业的投资力度。

因此,购买“地下六合彩”不属于《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条所称的不以赌博论处的娱乐活动的情形,其社会危险性更大。综合考虑广东地区“地下六合彩”的违法情况比较严重,为倡导良好的社会风气,打击赌博违法行为,购买“地下六合彩”可以认定为赌博行为,不论数额大小,均可予以相应的行政处罚。

2.对行政处罚不服,不提起行政诉讼而直接提起行政赔偿诉讼,不应得到支持。本案中,因王朝亮投注“地下六合彩”进行赌博,鹤山市公安局对其作出罚款500元的行政处罚。该行政处罚送达后,王朝亮没有在法定期限内申请行政复议,也没有提起行政诉讼,该行政处罚决定已经发生法律效力。因此,王朝亮在行政处罚没有经相关法定程序被确认违法的情况下,直接申请国家赔偿依据不足,理由不成立。